Компании в популярных офшорных юрисдикциях: типичные структуры и заблуждения их владельцев

Компании в популярных офшорных юрисдикциях: типичные структуры и заблуждения их владельцев


За последние годы в российском праве появились нововведения, существенно изменившие практику использования офшорных и низконалоговых компаний: появилось внутреннее законодательство о КИК, в Налоговом кодексе РФ получили отражение концепция фактического получателя дохода и корпоративное налоговое резидентство. Существенно меняется российская судебная практика по налоговым спорам, связанным с нерезидентами, и меняется не в пользу налогоплательщиков. При этом в международном масштабе тоже происходят значительные изменения, касающиеся международного налогового планирования от внедрения автоматического обмена налоговой информацией до постепенного прекращения обслуживания банками счетов офшорных компаний. В этой статье мы расскажем о некоторых популярных способах использования офшорных компаний и о причинах, по которым эти схемы больше не работают. 

 

Ситуация №1: Конфиденциальность владения компанией в классической офшорной юрисдикции (например, BVI)

Российский бенефициар учреждает классическую офшорную компании в безналоговой юрисдикции (BVI, Белиз, Сейшелы и т.д.), назначает номинального акционера и директора, получает генеральную доверенность от номинального директора, с которой открывает счет в латвийском банке. Деятельность компании на BVI осуществляется без участия контрагентов из России. При создании подобной структуры бенефициар ставил задачу обеспечить конфиденциальность владения. Компания На БВО полностью контролируется российский резидентом и признается КИК в соответствии с российским законодательством о контролируемых иностранных компаниях.

Основные риски:

ФНС РФ сможет получить данные о резидентах России, фактически управляющих счетами юридических лиц-нерезидентов, в рамках автоматического обмена информацией по финансовым счетам (CRS), если между Россией и страной, где находится обслуживающий банк, будет заключено взаимное соглашение об обмене такой информацией. Получив такие сведения, ФНС РФ сможет оштрафовать налогоплательщика за неподачу уведомления об участии и о КИК в надлежащие законом сроки (50 тысяч и 100 тысяч рублей).

Если будет выявлено, что по итогам финансового года у компании на BVI образовалась сумма валовой прибыли выше лимитов в соответствии с законом о контролируемых иностранных компаниях (2015 год - 50 млн рублей, 2016 год - 30 млн рублей и начиная с 2017 года - 10 млн рублей), освобожденных от налогообложения в России, то с сумм нераспределенной прибыли будет необходимо заплатить налог на прибыль организаций, если бенефициаром признается российское юридическое лицо, или НДФЛ, если бенефициар - российское физическое лицо.

В соответствии с НК РФ на налогоплательщиком могут быть наложены: штраф в размере 20% от сумму неоплаченного налога, если нарушение было неумышленное (часть 1 статьи 122 НК РФ) или 40%, если нарушение было умышленное (часть 3 статьи 122 НК РФ).

Рекомендации:

  • Заявить об иностранной структуре в России, указав российского бенефициара, в этом случае будет применяться НДФЛ в размере 13% как максимальный уровень налоговой нагрузки;
  • Сделать офшорную компанию на BVI налоговым резидентом России и интегрировать компанию в действующую структуру бизнеса в России
  • Пересмотреть структуру владения в пользу создания трастов или фондов, в этом случае бенефициары могут оставаться неизвестными для ФНС РФ до начала фактических выплат в их адрес, но учредитель, скорее всего, будет признан контролирующим лицом.

Неверные решения, или что вам точно не поможет:

  • Смена управляющего счетом на номинального директора;
  • Смена бенефициара или акционера компании БВО компании на номинального;
  • Офис и номинальный персонал на БВО (substance).


Ситуация №2: Займы с участием нерезидента

Российская компания выплачивает проценты по займу кипрской компании, которая зеркально выплачивает проценты компании из БВО. Все 3 компании прямо или косвенно контролируются российскими резидентами. Компании на Кипре и БВО признаются КИК в соответствии с российским законодательством о контролируемых иностранных компаниях.

Основные риски:

Кипрская компания не обладает фактическим правом на доход (далее – ФПД) в виде процентов в соответствии со статьей 7 Налогового Кодекса РФ. Налог по ставке 20% будет взыскан с агента, а именно с российской компании, выплачивающей доход нерезиденту, начислены пени, рассчитанные по правилам пункта 4 статьи 75 НК РФ, и штраф в размере 20% от сумму неоплаченного налога, если нарушение было неумышленное (часть 1 статьи 122 НК РФ) или 40%, если нарушение было умышленное (часть 3 статьи 122 НК РФ).

Отказ в применении льгот СИДН путем применения механизмов MLI (PPT-test).

Рекомендации:

  • Переход на систему вмененных процентов (NID, пояснения - ниже),
  • Конвертация долга в капитал,
  • Пересдача отчетностей кипрской компании за  прошлые годы.

Следует помнить, что универсальных решений нет. Уменьшение рисков прошлых периодов и реструктуризация существующей структуры финансирования – разные задачи, которые должны решаться параллельно.

Неверные решения, или что вам точно не поможет:

  • Письмо от кипрской компании, что она бенефициарный собственник дохода;
  • Подготовка и ведение документооборота таким образом, что будет создана видимость принимаемых решений на Кипре (подготовка и пересылка резолюций и решений с кипрских доменов и т.д.);
  • Офис и номинальный персонал на Кипре (substance).

 

Вмененный процентный вычет (NID, Notional Interest Deduction)

Вмененный процентный вычет (NID) компании (включая постоянные представительства иностранных компаний) могут вычитать NID на акционерный капитал. NID равен “базовой процентной ставке”, умноженной на ‘’новый капитал”, используемый компанией для ведения предпринимательской деятельности.

“Базовая процентная ставка” означает процентную ставку 10-летней государственный облигации того государства, в которое инвестируется новый капитал, увеличенную на 3%. Базовая процентная ставка не может быть меньше процентной ставки 10-летней государственной облигации Республики Кипр, увеличенной на 3%. Процентная ставка государственной облигации определяется на 31 декабря налогового года, предшествующего текущему налоговому году.

Базовая процентная ставка 10-летней государственной облигации Республики Кипр на 31 декабря 2016 г. – 3,489% (или 6,489% при добавлении 3%).

Базовая процентная ставка 10-летней государственной облигации Российской Федерации на 01 сентября 2017 г. – 8,380% (или 11,380% при добавлении 3%).

“Новый капитал” означает любой капитал, привлеченный с 1 января 2015 г., в форме уставного и/или добавочного капитала (при условии их полной оплаты). “Новый капитал” не включает средства, которые были капитализированы и возникли в результате переоценки движимого или недвижимого имущества.

NID считается процентным расходом и подпадает под те же ограничения и правила, что и процентные расходы.

NID на новый капитал не может превышать 80% налогооблагаемой прибыли до учета NID. NID не применяется, если компания несет налоговые убытки. Фактически это означает, что NID не может создать налоговый убыток или увеличить убытки, переносимые на будущие периоды.

Налогоплательщики имеют право не применять NID или принимать к вычету только часть от полагающейся суммы в каждом налоговом периоде.

 

Ситуация №3: Дивиденды головной компании-нерезиденту

Российская компания выплачивает дивиденды материнской кипрской компании, которая владеет 100% акций или долей российской компании. Кипрская компания в свою очередь зеркально выплачивает дивиденды своей материнской компании из БВО в короткие сроки после получения дивидендов из России. Все 3 компании прямо или косвенно контролируются российскими резидентами. Компании на Кипре и БВО признаются КИК в соответствии с российским законодательством о контролируемых иностранных компаниях.

Основные риски:

Кипрская компания не обладает фактическим правом на доход (далее – ФПД) в виде дивидендов в соответствии со статьей 7 Налогового Кодекса РФ. Налог по ставке 15% будет взыскан с агента, а именно с российской компании, выплачивающей доход нерезиденту, начислены пени, рассчитанные по правилам пункта 4 статьи 75 НК РФ, и штраф в размере 20% от сумму неоплаченного налога, если нарушение было неумышленное (часть 1 статьи 122 НК РФ) или 40%, если нарушение было умышленное (часть 3 статьи 122 НК РФ).

Отказ в применении льгот СИДН путем применения механизмов MLI (PPT-test).

Рекомендации:

  • Применить «сквозной подход», указав в качестве ФПД российского бенефициара, в этом случае будет применяться НДФЛ в размере 13%;
  • Не распределять дивиденды из Кипра или реинвестировать доход в России, таким образом не возникнет спорных налоговых ставок;
  • Сделать кипрскую компанию налоговым резидентом России. Однако, следует иметь ввиду, что даже если Кипр будет ФПД, льготы по СоИДН могут быть неприменимы в связи с подписанием Россией MLI.

Неверные решения, или что вам точно не поможет:

  • Выплата дивидендных доходов из Кипра в БВО в виде вклада в уставной капитал, оплаты услуг напрямую или через цепочку посредников;
  • Смена бенефициара или акционера кипрской и БВО компании на номинального;
  • Офис и номинальный персонал на Кипре (substance).

 

Ситуация №4: ВЭД через транзитную компанию за рубежом

Гонконгская компания без персонала, управляемая бенефициаром из России, импортирует товар из Китая в Россию. Уведомление о КИК в России не подавалось.

Основные риски:

Затраты российского импортера в виде маржи торговой компании могут быть признаны экономически необоснованными и исключены из состава расходов, что приведет к начислению пени, рассчитанные по правилам пункта 4 статьи 75 НК РФ, и штраф в размере 20% от сумму неоплаченного налога, если нарушение было неумышленное (часть 1 статьи 122 НК РФ) или 40%, если нарушение было умышленное (часть 3 статьи 122 НК РФ).

Гонконгская компания может быть признана подконтрольной российскому бенефициару, а ее прибыль включена в налоговую базу бенефициара и обложена по ставке НДФЛ 13% с начислением пеней, рассчитанных по правилам пункта 4 статьи 75 НК РФ, и штрафа в размере 20% от сумму неоплаченного налога, если нарушение было неумышленное (часть 1 статьи 122 НК РФ) или 40%, если нарушение было умышленное (часть 3 статьи 122 НК РФ). Льгота КИК для активных компаний не будет применяться, т.к. не подано уведомление о КИК.

Гонконгская компания может быть признана налоговым резидентом РФ, а весь ее доход обложен налогом на прибыль организаций в России, с начислением вышеупомянутых пеней и штрафов.

Рекомендации:

  • Перевести бизнес-функции на гонконгскую компанию (переговоры, делопроизводство и т.д.);
  • Сделать гонконгскую компанию налоговым резидентом России или подать уведомление о КИК.

Неверные решения, или что вам точно не поможет:

  • Офис и номинальный персонал в Гонконге;
  • Банковский счет в гонконгском банке;
  • Номинальный акционер или бенефициар;
  • Выбор более “респектабельной” юрисдикции.

 

Общие выводы:

Юридические конструкции в современном налоговом планировании должны быть ограничены странами, где ведется бизнес или проживает бенефициар.

Транзитные структуры (безналоговая юрисдикция – низконалоговая юрисдикция – Россия) несут высокие налоговые риски, их нужно реструктурировать.

“Скрыться” или “спрятать” бенефициара становится все сложнее за счет начала международного обмена информацией о финансовых счетах, обмена налоговой информацией между налоговыми органами разных стран, развитие возможностей налоговых органов по определению бенефициаров нерезидентных структур.

 

Преимущества работы с нами

Чем раньше вы адаптируетесь под изменяющиеся тенденции использования нерезидентных компаний, тем проще и стабильнее будет ваша работа в ближайшие годы. Наша компания регулярно следит за актуальностью используемых структур в международном налоговом планировании.

Мы всегда настоятельно рекомендуем перед обращением за регистрацией зарубежной компании подготовить экспертное заключение, состоящее из оценки текущей ситуации и практики в корреляции с потребностями наших клиентов.

Если вам необходимо проконсультироваться по вопросам использования офшорных компаний в современных реалиях, то вы можете позвонить нам по телефону +7 495 960 9672 или отправить запрос на наш электронный адрес welcome@niemands.ru.